2019年(nián)9月6日,交通运(yùn)输部、国家税务总(zǒng)局印发《网络平(píng)台道路货物运(yùn)输经营管理暂行(háng)办法》(交运规〔2019〕12号)。
《网络货运办法》是在总(zǒng)结(jié)无车(chē)承(chéng)运人试点(diǎn)工作的基础上(shàng)制定的。《办法》把(bǎ)“无(wú)车承运”更名为(wéi)“网络平台道路(lù)货物(wù)运(yùn)输经营”,就(jiù)是(shì)“网络货运经营” 《网(wǎng)络货运(yùn)办法》中的(de)“网络货(huò)运经(jīng)营”,是指经营者依托互(hù)联(lián)网平台整合配(pèi)置运输资源(yuán),以承运人身份与托运人(rén)签订(dìng)运输合(hé)同,委托实际承运人完(wán)成道路(lù)货物运输(shū),承(chéng)担承运(yùn)人责任的(de)道路货物运输经营(yíng)活动(dòng)。 那么这道(dào)路货物运输经营的“网络平台”是什么样(yàng)的平(píng)台(tái)?这“网络货(huò)运”该怎么管(guǎn)? 尽管《网络货运办法》行(háng)文看起来象是部规章(zhāng),表述风(fēng)格(gé)似(sì)乎也按规章的方式起草的,如《办法》第(dì)二十六条规(guī)定“网络货(huò)运经营者违反(fǎn)……本办法相关规(guī)定(dìng)的,县级以上负有道(dào)路(lù)运输监督(dū)管理职责的机构按照《中华人民共和国行政处罚法》的(de)规定,可将(jiāng)其违法(fǎ)证据先(xiān)行登记保存”。但《网络货运办法》不(bú)是一部规章(zhāng)。 这(zhè)极大地影响了(le)《网络货(huò)运办(bàn)法》的(de)效力。《网络货运(yùn)办法》里的一些规(guī)定,就不是(shì)法定义(yì)务。 当然,作为(wéi)行政规范性(xìng)文件,如果没有创设新的权(quán)利义务,只是为了执行(háng)法律法(fǎ)规(guī)规章(zhāng)作出具体规定,那《网络货运办法》仍然是有效的。 制定《网络货(huò)运办(bàn)法》的依据(jù),办法的第一条:“根据《中华人民共和国道路运输条(tiáo)例》及有关法(fǎ)律法(fǎ)规规章的规(guī)定和国务(wù)院关于促(cù)进(jìn)平台经济规范健康发展的决策部(bù)署,制定本(běn)办法”。 《道路运输条例》以及(jí)《道路(lù)货物运输(shū)及站场管理规定(dìng)》《道路危险货物运输管理规定(dìng)》,其实并未涉及(jí)到“无车承运”“网络货运”。 提到“无(wú)车承运”的,是国务院及(jí)国办的一系列文件: 《国务院关于加(jiā)快(kuài)构建(jiàn)大(dà)众创业万(wàn)众创新支撑平(píng)台的指导意(yì)见》(国(guó)发〔2015〕53号)提出:推动(dòng)……无车承运物流……利(lì)用互联网技术高效对接(jiē)供需信息,优化传统生活服务行业的组(zǔ)织运营模式(shì)。 《国务院办(bàn)公厅关(guān)于推(tuī)进线上线下互动加快(kuài)商贸流通创新发展转(zhuǎn)型升级的意见(jiàn)》(国办发〔2015〕72号):鼓励依托互联(lián)网平台的“无(wú)车承运人”发展。 《国务院(yuàn)办公(gōng)厅关于深入实(shí)施“互联网(wǎng)+流通”行动(dòng)计划的意见(jiàn)》(国办发(fā)〔2016〕24号)要求:组织开展道路货运无车承运人试点工作(zuò),允许试点范围内无车承运人开展运输业务。 《国务院办公厅关于进一步推(tuī)进物(wù)流(liú)降本增效(xiào)促进实体经济发展的意见》(国办发〔2017〕73号)提出:深(shēn)入推进无车承运人试点工作,通(tōng)过搭建互(hù)联网平台,创新物(wù)流资源配置(zhì)方(fāng)式,扩大资源配置范围(wéi),实现货运供需信息实(shí)时共享和智能(néng)匹配,减(jiǎn)少迂回、空驶运输和物(wù)流资源闲置。 但这些都是指导性文件,只是(shì)政策(cè)依(yī)据(jù)。直接依据这些(xiē)文件(jiàn)作出具体行(háng)政行为(wéi)不(bú)合适。 早在交通运输部启动试点(diǎn)的“无车(chē)承运(yùn)人”,就是(shì)依托移动互联网(wǎng)等技术搭建物流信息平台建立的经营模式。“网络平台道路货物运输经营”,是通(tōng)过互(hù)联网等(děng)信息网络提供服务的经营(yíng)活动,属于“电子商务”,应该适用《电子商务法》。 《办法》第(dì)二十九(jiǔ)条也规定(dìng):《中华人(rén)民共和国电子商务法》……等相关法律(lǜ)法规规章有明(míng)确(què)规定(dìng)的,从其规定。 “国务院关于(yú)促进平台经济规范健(jiàn)康发展(zhǎn)的决策(cè)部署”应该指的是结《国(guó)务院办公厅(tīng)关于促(cù)进平台经济规范健康发展的(de)指导意见》(国办发〔2019〕38号)。 笔(bǐ)者在《当我们在说“出行平台”的时候,我们在说什么》一文中分析(xī)了出(chū)行平(píng)台。 根据《电子商务法》,“电子(zǐ)商务经营者”包括“电子商务平(píng)台经(jīng)营者”“平(píng)台内(nèi)经(jīng)营者(zhě)”“通过自建网站、其他网络服(fú)务销售商品或者提供服务的(de)电子商务经营者”。 “电子(zǐ)商(shāng)务平台”可分为“电子(zǐ)商(shāng)务平台经营者的平台(第三方平台)”和“电子(zǐ)商务经营者自(zì)建的平台(tái)(自(zì)营平台)”。 两种平台,经(jīng)营(yíng)者承担的责任不一(yī)样。 《网络货(huò)运(yùn)办法(fǎ)》中的网(wǎng)络货运平台是什么样的平台? 是(shì)自(zì)网络平(píng)台道(dào)路货(huò)物运输经营者(无(wú)车承(chéng)运人)的自营平台(tái)。 这理(lǐ)由与出行平台作(zuò)为(wéi)自营平台的理由基(jī)本相同。 第一,网络货运平台方是运力(lì)的组织(zhī)者,运输服务(wù)提供者,承担承运人责任(rèn)。 第(dì)二,网络货运平台是货运服(fú)务交易一方。货主是与网络(luò)货(huò)运平台经营者缔结合同。 第(dì)三,网络货运平(píng)台是(shì)运价标准(zhǔn)的制定者和(hé)执行监督者(zhě)。 《网(wǎng)络货运办(bàn)法》中的网络货运经营者,与《网络预约出(chū)租汽车经(jīng)营服务管理暂行办法》中的(de)网络预(yù)约出(chū)租汽车经(jīng)营者,都承(chéng)担(dān)承运人(rén)责任(rèn)。 但是,在网络(luò)货(huò)运经营中,除了网络货运经营者是名义(yì)承运人,还(hái)有(yǒu)实际(jì)承运(yùn)人。 《网络货运(yùn)办(bàn)法》中的“实际承运(yùn)人”,是(shì)指“接受网络货运经营者委托,使用符合条件的载货汽(qì)车和驾驶(shǐ)员,实际从事道路货物运输的经营者(zhě)”。实际承运人(rén)需要具(jù)备从事(shì)运输(shū)的(de)资质。 而网约车平台经营者则(zé)只有一个承运人。具体承运的网约车车司机,并(bìng)不成(chéng)为实际承运人,而只是受制于网约车(chē)平台经营者的员工(gōng)或者(zhě)类(lèi)员工。 两者虽有不同,但(dàn)货运平台就是(shì)网(wǎng)络(luò)货运经营者的自营平(píng)台(tái)。实际(jì)承运(yùn)人是网络货运经(jīng)营者的合作者。在(zài)货运服务交易平台中,实际承运(yùn)人没(méi)有独(dú)立(lì)地位。 《网络货运办法(fǎ)》第二条第二款(kuǎn)指出:“网络货运经营不包括仅为托运人和实际承运人提供信息中(zhōng)介和交易撮合等服务的行为”。 而(ér)“提供信息中介(jiè)和交易撮合等服务”的,才符合《电(diàn)子商(shāng)务法》关于电子商(shāng)务平台经(jīng)营者的特征。那样的平台就是第三方平台。 《电(diàn)子(zǐ)商务法》并不要求电子(zǐ)商务(wù)平台(第三(sān)方平台)经营者与平台内(nèi)电(diàn)子商务经营者一样需要取(qǔ)得(dé)相应的经营许(xǔ)可。《国(guó)务院办公厅关于促进平台经济规范健康(kāng)发展的指导意见》对这类平(píng)台也是(shì)这样要求的(de)。 但作为承(chéng)运人的网络货运经(jīng)营者需(xū)要取得许可。 《网络货运办法》第六(liù)条提出(chū):“需要申领道路运输经营许可证的,可(kě)向所在(zài)地县(xiàn)级负有道路运(yùn)输(shū)监督管理职责的机构提出申请,县级(jí)负有道路运输(shū)监督(dū)管理职(zhí)责的(de)机构应按(àn)照《中(zhōng)华人民共(gòng)和(hé)国道路(lù)运输(shū)条例(lì)》《道路货(huò)物运输及站场管理(lǐ)规(guī)定》的规定,向(xiàng)符合条件的申请人颁发《道(dào)路运输经营许(xǔ)可证》,经营范围为网络货(huò)运。” “网络货运(yùn)”作为道路货运运输的一个(gè)经营项目,实行行(háng)政许可。 此(cǐ)处“需要申领道路运输(shū)经营(yíng)许可证(zhèng)的,可……提(tí)出申请”的表述容易引人误解。“不需要”申领道路运输经营许(xǔ)可证(zhèng)的,可能只(zhī)有使用总质(zhì)量4.5吨及以(yǐ)下普通货(huò)运车辆从事普通货(huò)物运输经营的经营者。 问题是,通过《网络货运办法》这样一件行政规(guī)范(fàn)性文件,在道路货运运输许(xǔ)可中增加“网(wǎng)络货运(yùn)”这(zhè)样(yàng)一个子项,是否合适。 《道(dào)路货物运输及站(zhàn)场管理规定》中的“道路货物运输”,包(bāo)括“道路普通货运、道路货物(wù)专用运输、道路大型物件运输和道路危险货物运输”。其中没有(yǒu)“网络货(huò)运(yùn)”这一项,在分项(xiàng)时也没有“等”字。 《道路(lù)运输条例》对道路货物(wù)运输经营许可的基本条件(jiàn)作了规定,申请(qǐng)从事(shì)货运经营的,起码(mǎ)应当具备与其经营业务(wù)相适应并经(jīng)检测合格的车辆,符合(hé)规(guī)定(dìng)条(tiáo)件的驾驶(shǐ)人员。《道(dào)路货物(wù)运(yùn)输及(jí)站场(chǎng)管理规定(dìng)》又对许(xǔ)可条件进(jìn)行了细(xì)化。 但(dàn)那些(xiē)条件(jiàn)不是(shì)网络货(huò)运经营者应该具备的。“无车承运人”么(me),本(běn)来就没(méi)车,也不会(huì)养着(zhe)驾驶人有。 《网(wǎng)络货运办法》对网络货运经营,还新(xīn)增了线上服务(wù)能力的(de)条件。而这又(yòu)是(shì)《道路运输(shū)条例》《道路(lù)货物运输及站(zhàn)场管理规(guī)定》中所没有的。 网络货运经营属新业态。对新业(yè)态要包容审慎。 但估计相(xiàng)关的法规(guī)规章(zhāng)都应该(gāi)准备进行修改了。 在网(wǎng)络货运经营活动中,有(yǒu)网络货运经营者(即名义经营者(zhě))、实际经营者两个经营者(zhě)。 对货主(zhǔ)、托运(yùn)人而言,只(zhī)要与(yǔ)网络货运(yùn)经营者打交道即可。 但是两(liǎng)个(gè)承运人(rén),都要(yào)承担承运人责任,但(dàn)又不可能都承担完全相(xiàng)同的(de)责任。 《网络(luò)货运办法》对两个承运人的责任作了一(yī)些规定。 有些责任是两个承运人共同(tóng)的,例如安全生(shēng)产、守法经营(yíng)、反恐维稳等。在哪个环(huán)节出了问题就由谁承担责任。例如在网络零担货物运输经营中,网络货(huò)运经营者应对(duì)托运人身(shēn)份进行查验登记;实际承运人要对货物进行安全检查或者开封验视。 需要重点关注(zhù)的是网络货运经营者特有(yǒu)的责任。 ——对(duì)实际承运(yùn)车辆及驾驶员资质进行审查(chá),保(bǎo)证(zhèng)提供运输服务的车辆(liàng)具备合法有效的营运证(zhèng)、驾驶员具有合法有(yǒu)效的从(cóng)业资格证。 ——按照相关技术规范(fàn)的要求上传运单数(shù)据至省级网络货运信息监测系统。 ——建立健全交易规则和服务协(xié)议(yì),明确实(shí)际承运人及(jí)其(qí)车辆及驾驶员进(jìn)入和退出(chū)平台,托运人及实(shí)际承运人权益保护等规定。 ——建立对(duì)实(shí)际承运人的服务(wù)评价体系,公(gōng)示服务评价结果(guǒ)。 ——建立健(jiàn)全投诉和举报(bào)机制(zhì),公开投诉举报电话,及时受理并处理投诉举(jǔ)报。 ——收集(jí)用户注册信息、身份认证信息、服务信息、交易信息,并按规定(dìng)保存。 ——加强驾(jià)驶(shǐ)员、车辆、托运人等相关信息的(de)保密管理。 总体而(ér)言,网(wǎng)络货运经营者是一包,实际承运人为二包;网络货运经营者对外,实际承(chéng)运人对内(nèi);网络货运(yùn)经(jīng)营者(zhě)全过程管理,实际承运人只负责(zé)运输生产……
随着网络(luò)货运(yùn)经营模式的不(bú)断完善,网(wǎng)络货(huò)运经营范(fàn)围(wéi)会不(bú)断扩大,经营者责任也就是平台(tái)的责任会不断加重。 例如:在(zài)《网络(luò)平(píng)台道路货物运输经营管理办法(征求意(yì)见稿(gǎo))》中曾规定网络货运经营者“不得承运危险货物(符合豁(huō)免(miǎn)要求的除外)”。而在《网络货运办(bàn)法(fǎ)》发布稿(gǎo)中(zhōng)已经没了这一规定。 今后实(shí)际(jì)承运人(rén)作(zuò)为经营者完全(quán)有(yǒu)可能淡(dàn)出(chū),而由网络货运经营(yíng)者(平台)对实际承运的车辆(liàng)和(hé)驾(jià)驶员进行管理,就象网络(luò)预约出租(zū)汽车。 虽然减少了一个层次,但凭平台的技术能力、组织优势(shì),也确实在能够弥(mí)补实(shí)际承运人在(zài)内部管理和经营管理中(zhōng)存在(zài)的一系列不足。 网络货运管理(lǐ)工(gōng)作由县级以上地(dì)方人民政(zhèng)府交(jiāo)通运输(shū)主管部(bù)门主管;县级以上(shàng)负有道路运输监督(dū)管(guǎn)理职责的机(jī)构具(jù)体实(shí)施。 “负有(yǒu)道路运输监督管理职(zhí)责的机构(gòu)”,在(zài)改(gǎi)革(gé)期间存在较大(dà)变(biàn)数。但总归要有机构管,特别是当网络货运经营者违法的时候。 网络货运经营者也会违法(fǎ)。这些新(xīn)业态里的违法行(háng)为人,干起违(wéi)法(fǎ)的(de)事儿起来可(kě)能规(guī)模更大,还会给(gěi)影(yǐng)响整个行业的健(jiàn)康稳定(dìng)。 《网络(luò)货(huò)运办法》不(bú)属法律范畴(chóu),不能设(shè)定行政处罚。但可以对(duì)相关法律法规规章的(de)行政(zhèng)处罚条款的适用问(wèn)题(tí)进行(háng)明确(què)。 有人说“无车承运(yùn)人”制度主要(yào)是解决的道路货(huò)运行业缴税(shuì)问题。从某种(zhǒng)角(jiǎo)度上(shàng)这没错。 网(wǎng)络货运(yùn)经(jīng)营者发(fā)生虚开(kāi)虚抵增值税发(fā)票等税收违法违规行(háng)为,由税务部门查处(chù)。 网(wǎng)络货运经营者、实际承运人违反道路运输法律法规规章规定的,由负有道路运输监(jiān)督(dū)管理职责的(de)机构依法查处(chù)。 《网络货运办法》对网络货(huò)运经营者行为的一(yī)些查处要(yào)求(qiú),要准确地找(zhǎo)出法律依据并(bìng)不(bú)容易。像“指使(shǐ)、强令实(shí)际承运人超(chāo)限超载运输(shū)货物”,或许可以套用《公路安(ān)全保护条(tiáo)例》六十八条。但针对网络货(huò)运(yùn)经营者特有行为(wéi),例如(rú)“委托不具备资质的实际承(chéng)运人从事运输”,“虚构交易、运输、结算信息”,要(yào)找(zhǎo)出适当的依据(jù)就困(kùn)难了。